员工持股安排为何如此严苛？不是被迫清退，就是课以重税？

    近年来，在员工持股问题上引发争议的，中国平安不是第一家，也不会是最后一家。

    按照中国证券法及中国证监会的相关规定，拟上市公司发起人不能超过200人。存在工会持股、持股会以及个人代持等现象的公司，在上市前必须予以彻底清理。也不允许上市公司发行期权、股票增值权等股权激励。这使得在中国大陆，公司为了上市，必须清理员工持股，或是以某种隐秘的方式存在。几乎每次IPO重启之时，都伴随着有关上市公司员工持股真清理、假清理的各种争议。

    平安作为当年特批的员工持股结构，目前正在为规范和透明付出沉重的代价：即双重征税、税负过重，按照税法交纳超过45％以上的收入，或是，在聚光灯下寻求避税之道。

    2010年2月23日上市的滨化股份，被业内认为员工持股被迫真清退。三家民营企业接盘两年后，所持该公司的股份市值已然翻了5倍。

    “这是赤裸裸的剥夺，对于苦等数年的员工很不公平。”―位券商并购负责人表示。

    还有更多的上市公司在上市后的财富效应令人叹为观止，但被清退了股份的员工却保持着沉默。这样的现象只有一个答案：或是员工被施以巨大压力，或是所谓的彻底清理并不存在，代持以各种形式存在，但在不透明的结构下，正如阳光照不到的角落，必然有一些阴暗的东西在生长，被代持者的利益也有一定的风险。为什么要对员工持股安排如此严苛？不是被迫清退，就是课以重税？

    200人大限

    造成大量普通员工持股在上市前被大量清退的原因，是因2006年1月1日新颁布的《证券法》和《公司法》的有关规定。即股份有限公司的发起人股东需少于200人。这一法规的出台未必合理，但有其自身的历史轨迹，并在2007年成为一道铁规。

    1998年康赛腐败案爆发，盛行一时的职工持股变成了弄虚作假、藏污纳垢、行贿受贿的工具，监管当局承受了巨大压力。针对具体腐败行为的监管困难重重，监管当局于是干脆从禁止职工持股人手解决“问题”。

    2000年，中国证监会法律部针对员工持股会持股问题出具“复函”，认为职工持股会不具备法人资格，不应成为上市公司股东，而工会成为股东和工会的宗旨相违背，因此停止审批职工持股会及工会作为发起人或股东的公司的发行申请。

    根据上述规定，对已上市公司再融资时，会要求发行人的股东不存在职工持股会及工会。对拟公开发行上市公司，要求发起人不是职工持股会及工会，同时，还要求发起人的实际控制人不属于职工持股会及工会。

    不过，对于工会或职工持股会持有拟上市公司或已上市公司的子公司的股份，可以不要求其清理。平安即属此种特例。

    此后，为规避此规定，一些公司上市时，利用个人名义成为拟上市公司的股东，成为发起人。

    此时，为了避免职工持股再度扩大，证监会在这个时候内部掌控的上市政策是发起人股东不得超过50人。

    然而，50人的限制缺乏法律依据。此后，拟上市公司的发起人股东慢慢被证监会放宽至200人，但是金融机构上市除外，一些城市商业银行、保险公司历史上形成了大量的职工股。

    2005年修改《证券法》《公司法》之时，在证监会推动下，将200A的限制加入法律当中，2006年两部修改后的法律正式实施。此前这两部法律并没有限制发起人的人数。

    “《证券法》规定200A是个门槛。没到200人可以申请公开发行，超过200人以后，就需要证监会审核公开发行，如果未经审核就算是违法。”中国人民银行党校副校长许健表示，他在2006年担任《证券法》修订起草小组组长。

    在国外亦有200人之限，但主要是针对公募和私募之分。美国SEC规定，投资人200人以上，属于公募，要接受证监会的监管，200人以下，属于私募，不能以广告等公开形式募集，但不需接受监管。中国人民银行2002年制定法规，本属私募性质的信托计划，不能超过200份。

    但公司上市前股东不能超过200人的规定则有些让人匪夷所思。许健表示，限制发起人数目的目的是为了让上市公司真正变成公众公司，股权要多元化，避免内部人控制。这一解释仍难使人信服。事实上，监管当局对这个问题的逻辑简单明了：方便监管。员工持股会造成股东名单过于庞杂，如果里面存在利益输送，将给监管带来压力和风险，因此简单的方法便是一刀切。惟一例外的还是城市商业银行。2007年，先后有宁波银行（002142.SZ）、南京银行（601009.SH）、北京银行（601169.SH）上市。然而，2007年9月，实施了全员持股的北京银行上市后不久，不仅有2000多名员工跻身百万富翁，70位晋身千万富翁，亦爆出“娃娃”股东的丑闻，市场一片哗然。这次短暂的放开的结果，令证监会更坚定了不能允许职工持股的决心。自此之后，城商行的上市暂停，证监会要求必须一律按照200人大限的要求，将股东清理完毕后才能提出上市申请。

    “这主要是为了防止利益输送。”一位证监会官员表示。

    然而，为了监管便利和逃避监管责任，叫停一项对企业而言相当基本和重要的激励制度，这是不是“泼出洗澡水的同时倒走了孩子”？

    韬睿惠悦咨询公司（TowensPenin）全球合伙人柴敏刚表示，中国资本市场对员工股权激励说不，只能使得一些必须使用股权激励的优秀企业转向海外，谋求上市之道，如华为、联想、阿里巴巴等高科技企业，在现今政策条件下，将无法登陆A股市场。

[page]    真假清退

    员工持股并非法律所禁止，在过去十年间的国企改制中，亦成为一项重要的激励制度安排，然而，为了A股上市，不少企业选择了放弃和牺牲。

    201O年2月23日上市的滨化股份（601678，SH）被认为是为了达成上市目标，真实完成员工持股清退的少数典范。

    业内人士分析，真假清理关键要看，清退时接盘员工股份的公司，是什么性质，以及当时的定价。如果价格偏低，而接盘者是由高管成立的公司，则多半是达成了高管替员工代持的协议，否则，员工一定闹得沸沸扬扬。如果接近当时的市场价，且为外部公司、私人甚至民企，则说明为真清退。

    如滨化股份，接盘者是上海复星、浙江龙盛及一家名为玺萌控股的投资公司，时间是2007年滨化股份开始启动A股上市之时，作价10元/股，标的是滨化集团职工持股会所持7940万股中的3232.5万股普通职工股。剩余2155万股普通职工股，则以1元/股出让给原通过职工持股会间接持有滨化集团股份的129名中层干部；10名公司高管则受让2100万股职务预留股，每股作价3.72元。转让完成后，滨化集团进行了一次折股，有股本从1.5亿股拆成3.3亿股，前述三家接盘者折股后的每股成本相当于4.50元。而公司中高层的持股成本则降低到0.45元。

    待到2010年2月23日，滨化股份正式上市，上市首日开盘价19.20元，2010年3月17日，收于21.04元。这意味着，公司中高层和引进的三家股东企业都赚得盆满钵满，而被排除在这财富盛宴之外的，是上市前被迫清退的普通员工。

    滨化股份于2004年进行改制之时，员工和高管控股的设计是一大特色，占据了该公司近90％的股份，滨州市国资委出资1500万元，仅持股10％。张忠正等41名中高层员工共出资5940万元，占改制后总股本的39.6％，而2258名普通职工，则通过职工持股会出资5409万元，占总股本的36.06％。此外，职工持股会通过直接出资2100万元和51万元，形成“职务预留股”和“发展股”，比例分别为14％和0.34％。因此，职工持股会合计持股7940万股，占总股本的52.93％。

    根据改制时的设计，职工持股会成员在改制时所获经济补偿金一次性划入职工持股会，由职工持股会代管。该部分资金为1.6亿元，扣除代职工人股的资金，仍余“企业发展基金”8098万元。上述资金中有2545.68万元，为32名中高层员工和106名普通员工所借款，用于对滨化集团的出资。其中，张忠正个人的借款高达850万元，石秦岭亦有376.5万元的借款。相比之下，剩余106名普通员工的借款仅517万元，人均不过5万元。

    “相比上市前接受员工股转让的新股东，谁对公司的贡献大，谁应该分享上市带来的财富？”一位证券公司投行负责人表示。“其实这是一个两难的问题，要上市就必须清理超限的股东。但这种清理必然会产生不公平。”他认为，滨河集团可能是多年来少数几个完成员工持股真清理的上市公司之一。

    更多的情况则是各种形式隐秘的安排。这在A股市场里屡见不鲜，只要表面上合规，监管当局便心照不宣。

    比如，2009年11月上市的洋河股份（002304.SZ），发行价格60元，首日开盘价格98元。

    早在2003年左右，洋河股份前身的洋河酒厂曾向全-体员工集资，每人5000元8000元，作为对公司的持股，一共筹资几千万元。2006年4月，为了启动上市，洋河酒厂开始对员工出资进行清退，曾闹得沸沸扬扬。后公司内部126名中高层管理人员和技术骨干出资成立的蓝天贸易公司和蓝海贸易公子以每股2.39元的价格向洋河股份增资。按照201O年3月18日收盘106.26元计算，2.39元的成本现已变成478.17元市值的股票。

    “很难想象，如果不是代持的安排，这些创造了财富神话的公司不会被普通员工闹得天翻地覆。”一位券商投行人士表示。类似的例子还能举出很多，如恩华药业（002262.SZ）、家润多（002277.SZ）等。制度的代价对于员工持股的解决方案，一度有公司试图挑战体制，转由信托公司代持的模式操作，法律上并没有倒可明文禁止，亦是香港等海外市场常用的一种安排。对于上市公司员工来说，信托持股具有显着的优点，即大部分商业信托不是独立法人实体，信托财产具备独立胜，使信托成为一种有效的破产隔离的财产保护方式，比公司制度更具财产的保护能力。但最终亦被监管当局叫停。

    2007年年初，知名IT企业东软集团（600718.SH，原东软股份）拟将东软集团整体注入上市公司，完成整体上市。合并方案中提出了多项创新性安排，该方案依次获得了股东大会、教育部、国资委、商务部等机构及主管部门通过。但9月没能通过证监会重组委的核准，主要原因是职工工会通过华宝信托持股的方案在A股历史上没有先例，信托本身不是法人单位，证监会最终否决了这一方案。

    “信托肯定是不行的，如果信托持股，信托只能用自有资金持股，不能用信托计划来持股。”一位投行人士描述现有监管红线称。

    当年12月初，东软股份修订了方案内容，员工持股变化为通过一家名为沈阳慧旭的公司间接持有。根据公开信息，沈阳慧旭成立于2007年10月29日，股东为143名自然人，其第一大股东为东软集团董事长刘积仁，持股4.7291％，多名东软集团高管在其中持有股份。这一修订方案最终获得证监会审核通过。

    东软的员工利益如何保障？答案只有一个，代持。一位东软员工向本刊记者确认，虽然不直接持有东软集团的股份，但“分红会按期打到工资卡上。”

    “如果不是这样，东软早完蛋了。”一位业内人士认为，像东软这样高度依赖人力资本的高科技企业，如果没有股权激励制度安排，就会丧失竞争力和活力。

    2010年2月末，财政部出台了《中关村国家自主创新示范区企业股权和分红激励实施办法》，规定“激励方式有分红激励和股权激励，针对的是核心技术人员和经营管理人员，可以进行股份出售和股份奖励，同时也可以做股票期权和分红。”财政部相关人士表示。

    “普通员工就该领取劳动报酬，高管才应该实施股权激励，也不应该全员持股。”一位财政部有关官员如此坦承，这类看法目前颇有代表性。

    讽刺的是，近几十年来，诸多西方发达国家的企业和上市公司早已建立趋于完善的员工股权激励制度。美国自上世纪70年代以来，为减少贫富差距，让劳动者也能分享来自资本的收益，让员工、高管、股东的利益更趋向一致，逐步建立企业全员持股的制度安排，很多公司都推行了这一制度，有些高科技企业的员工持股比例甚至超过50％。

    韬睿惠悦咨询公司（TowersPerrin）全球合伙人柴敏刚指出，国际市场对上市公司员工持股的监管相对宽松，企业实施的灵活性比较大，国内企业到海外上市的员工持股可以采用自然人持股、壳公司持股或者信托持股三种模式。壳公司模式可以在～定程度上解决税收以及外汇问题。此外，员工在公开发行上市之前持有的期权也可以在上市审核中获准通过审核上市，并不需要清理。“现在很多PE和VC在投资一家中国企业前，也会要求企业实施核心员工的股权激励。”柴敏刚表示。

    “综合国内的法规，要实现上市前员工持股，只能是少数自然人持股，要么是员工通过壳公司持有上市公司股权。”柴敏刚表示。前者有代持的诸多问题，比如不透明等，而后者则如平安，则要面临双重征税的负担。

    学界一直对职工持股持有争议。今年全国“两会”期间，中国（海南）改革发展研究院院长迟福林提出应推行“职工持股计划”。他认为，要使职工真正享受到企业增值红利。不少发达国家推行这项带有福利性质的计划，职工无偿或低价获得企业股票，参与分红。他建议，“十二五”期间鼓励中小企业率先探索，条件成熟时在大中企业进行探索。

    中共中央党校教授王珏甚至认为，职工持股是社会主义基本制度的有效实现形式。值得注意的是，2008年10月，国资委在《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》里，明确了企业改制引入职工持股的思想。

    证监会一位不愿透露姓名的官员表示，员工持股的问题是一个由来已久的问题，但是一直没有解决。“不可能简单照搬国外的制度，要在遵守基本法律的前提下，深入的理解和掌握，不能进行简单的划线。”该官员的说法不乏思考，也有些意味深长。

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